安理观法
安理观法丨简析《征求意见稿》对私募基金管理人申报机构的影响
作者:安理律师事务所 2023-01-19

640.png


2022年12月30日晚,中国证券投资基金业协会(“中基协”)在其官网发布《私募投资基金登记备案办法(征求意见稿)》及其配套指引(“《征求意见稿》及其配套指引”),并向社会公开征求意见。本次《征求意见稿》及其配套指引对私募基金行业全链条的自律规则进行了整合及优化,一旦正式颁布,势必对行业参与主体造成不同程度的影响。据此,笔者就《征求意见稿》及其配套指引相较现行规则的变化,将对不同主体造成的影响进行了系列解读。本文将从私募基金管理人申报机构(“申报机构”)角度,简析《征求意见稿》及其配套指引对申报机构主体资格、实缴资本、高管持股、经营场所、出资人、高管等要求的变化及其影响。


01

主体资格



《私募基金管理人登记指引第1号—基本经营要求》(“《1号指引》”)第二条规定,申报机构应自市场主体工商登记之日起1年内提请办理私募基金管理人登记。在现行规定中,中基协对申报机构工商成立时间并无相关要求。笔者理解,目前各地金融办、工商行政监管部门对于投资类企业的设立、变更均持严格限制的监管态度。实践中往往存在着购买“壳资源”以绕过各地金融办、工商行政监管部门对于投资类企业申报门槛要求的做法。据此,本条款的出台将成为中基协压降私募“壳”资源的有效举措。


02

实缴资本



《征求意见稿》第八条规定,实缴货币资本低于1000万元人民币或者等值可自由兑换货币不得担任私募基金管理人。在现行规定中,中基协对于私募基金管理人资本金数额并无强制要求,仅原则性要求私募基金管理人应确保有足够的实缴资本金保证机构有效运转,并且对实缴资本不足200万元,实缴比例未达注册资本25%的情况,在私募管理人公示信息中予以特别提示。据此,在此前的实践操作中,中介机构往往建议申报机构认缴出资不低于人民币1000万,实缴出资不低于注册资本25%,账面余额不低于公司6个月的人工薪酬、房屋租金等日常运营开支。笔者理解,中基协通过加大对申报机构最低实缴资本的要求,排除部分出资能力不足的申报机构。此条落地后,将在一定程度上加大对申报机构股东出资能力的要求。


03

高管持股



《征求意见稿》第八条及《1号指引》第六条规定,除金融机构、政府控制的私募基金管理人及外资持股比例不低于25%的私募证券管理人外,私募基金管理人高管(法定代表人、执行事务合伙人及其委派代表、负责投资管理的高级管理人员)应当合计持有私募基金管理人一定比例的股权或者财产份额,实缴资本合计应当不低于私募基金管理人实缴资本的20%,或者不低于200万人民币或等值可自由兑换货币。


在现行规定中,申报机构并无高管持股的相关要求。笔者认为,要求高管持有申报机构适当的股权并要求完成最低实缴出资义务,反映了中基协希望通过该条款实现高管与申报机构的绑定,确保申报机构的持续经营能力,避免过往申报机构通过高管挂靠取得备案的做法。该条款设计虽然有其合理之处,但对《中华人民共和国公司法》确定的所有权与经营权分离的核心制度亦造成一定损害。该规定一旦落地,申报机构须特意在股权设计中增加高管份额,对中小型私募机构的高管股东而言,既增加了其出资压力,亦可能并不符合其个人意愿及定位。


04

经营场所



《1号指引》第八条规定,私募基金管理人不得使用共享空间等稳定性不足的场地作为经营场所,经营场所系租赁所得的,租赁期应当在1年以上,但有合理理由的除外。在现行规定中,中基协仅对私募基金管理人经营场所独立性进行了明确要求。据此,在实践中,存在不少申报机构通过挂靠地址、租赁共享空间的做法,该类申报机构往往具备规模小、经营能力不足、稳定性较差的特点。此项规定新增了对租赁场所稳定性的要求,背后反映出中基协从经营场所的基本要求上限制稳定性差的主体申报私募基金管理人的意图。


05

出资人



《征求意见稿》第九条,通过负面列举的方式对申报机构出资人提出了明确要求。相较现行规定而言,《征求意见稿》进一步加强了对申报机构出资人的要求。主要的变化包括实际控制人行业经验的年限要求由3年被提升为5年;具备相关经验的主体由实际控制人和高级管理人员进一步扩展至控股股东和普通合伙人;控股股东、实际控制人、普通合伙人、主要出资人不得在非关联私募基金管理人任职,最近5年未从事过冲突业务;实际控制人为自然人的,除另有规定外应当担任私募基金管理人的法定代表人、高级管理人员或者执行事务合伙人及其委派代表。


《征求意见稿》第十四条,针对外资证券类管理人基本沿袭了现行规定。但相较现行规定而言,《征求意见稿》仅规定了外资比例不低于25%的中外合资私募证券基金管理人的条件。对于存在境外出资人但外资持股比例在25%以下的私募证券基金管理人,有待中基协进一步明确。


《征求意见稿》第二十条,新增出资稳定性要求。要求私募基金管理人应当保持资本充足,且控股股东、实际控制人、普通合伙人所持有的股权、财产份额或者实际控制权,除另有规定外自登记之日起3年内不得转让。


《私募基金管理人登记指引第2号——股东、合伙人、实际控制人》(征求意见稿)(“《2号指引》”)增加上市公司、金融机构高管担任申报机构相关出资人时,应出具上市公司、金融机构知悉相关情况的说明材料;明确资产管理产品不得作为实控人及主要出资人。


笔者认为,上述条款从各方面增强了对申报机构出资人的能力要求,反映出中基协通过加大对出资人的要求确保申报机构稳定经营及规范经营的理念。


06

高管



相较现行规定而言,《征求意见稿》第八十条、第十条、第十一条进一步明确及加强了对高管的要求。主要表现为:将投资负责人、公司章程规定的其他人员纳入高管人员范围;高管行业经验年限要求由3年被提升为5年;首次明确合规风控负责人必须具备3年以上与投资相关的法律、会计、监察、稽核等工作经验,或者资产管理行业合规、风控、监管和自律管理等相关工作经验;私募基金管理人的法定代表人、高级管理人员、执行事务合伙人及其委派代表不得成为非关联私募基金管理人、冲突业务机构等与所在机构存在利益冲突的机构的控股股东、实际控制人、普通合伙人;未对兼职高管的数量进行限制,亦未再设置法定代表人以外的高管“原则上不应兼职”的规则。

《征求意见稿》第二十一条,对确保高管人员稳定性的监管要求进行了调整。该条款将高管变更的人员补充时间从3个月放宽至6个月。其次,要求管理人首支私募基金完成备案手续之前,不得变更高管人员。

《私募基金管理人登记指引第3号——法定代表人、高级管理人员、执行事务合伙人及其委派代表》(征求意见稿)(“《3号指引》”)进一步细化了高管相关规定。相较现行规定而言,中基协提升了高管投资业绩要求以及一定程度上明确了高管兼职的例外情形。明确高管在被投企业任职,或者在其他企业担任董事、监事的,不属于兼职。而此前在实践操作中,由于中基协未统一高管兼职的披露口径,导致部分中介机构往往从严把握,将申报机构高管担任其他企业董事、监事情形一并作为兼职情形进行披露或要求申报机构整改,既增加申报机构的负担,又不具备合理性及必要性的。该项规定实质上明确了中基协关于高管兼职的关注重点在于将导致高管工作时间及精力无法正常分配的兼职行为,有助于申报机构及中介机构厘清认识,正确地披露兼职情形及合理地规范兼职行为。


07

其他从业人员



《1号指引》第九条进一步明确了专职员工的范围。相较现行规定而言,该条明确了与申报机构签署劳务合同的外籍员工、退休返聘员工,以及国家机关、事业单位、政府及其授权机构出资设立并控股的企业委派的高管属于专职员工。


08

登记备案程序



《征求意见稿》第二十四条在协会中止办理私募基金管理人登记的规定与现行规定迥然不同。现行规定要求出现两项中止情形时,中基协方终止办理,并且罗列的中止情形主要系针对申报机构不具备合规展业的条件;而《征求意见稿》罗列的中止情形主要系申报机构涉嫌违法违规,中止是为了等待违法未违规行为的确定,若最终确定为私募基金管理人不存在违法违规情形的,则其可恢复登记,如果确定存在违法违规情形或者超过12个月未确定的,则私募基金管理人的登记申请将被终止。


《征求意见稿》第二十五条,新增协会终止办理私募基金管理人登记的规定。


09

结语



本次《征求意见稿》及其配套指引,极大地提高了对申报机构的要求,反映出中基协落实扶优限劣,坚持抓规范与促发展相结合的监管思路。可以预见未来获得私募基金人备案的机构将更加专业、规范及稳定。私募基金行业的发展亦将更加规范有序。


联系我们

北京 

北京市朝阳区东三环中路5号财富金融中心35-36层  

电话:+86 10 8587 9199 

上海 

上海市长宁区遵义路150号虹桥南丰城C栋2006室

电话:+86 21 6289 8808 


深圳

广东省深圳市福田区金田路荣超经贸中心4801  

电话:+86 0755-82730104

天津 

天津市南开区鞍山西道与白堤路交口万科时代中心1栋16层

电话:+86 22 8756 0066


南京

江苏省南京市江宁区庄排路159号2号楼601室

电话:+86 25 8370 8988


郑州 

河南省郑州市金水区华仕中心B座2楼

电话:+86 371 8895 8789 


呼和浩特

呼和浩特市赛罕区绿地腾飞大厦B座15层

电话:0471-3910106


昆明

云南省昆明市盘龙区恒隆广场11楼1106室

电话:+86 871 6330 6330


西安

陕西省西安市高新区锦业路11号绿地中心B座39层

电话:+86 29 6827 3708 


杭州 

浙江省杭州市西湖区学院路77号黄龙国际中心B座11层 

电话:+86 571 8673 8786


重庆

地址:重庆市江北区江北嘴国金中心T6-808 

电话:+86 23 67528936


海口 

海南省海口市龙华区玉沙路5号国贸中心11楼

电话:0898-68508795


东京

日本国东京都港区虎之门一丁目1番18号HULIC TORANOMON BLDG.

电话:+81 3 3591 3796


  • 首页
  • 电话
  • 返回顶部